（一）商标的显著性

商标的显著性，在于商标是否是新创的，是否具有个性。具有个性的、新创的商标无疑是具有显著特征的。商标应有显著特征，以便于区别要从商标本身的文字、图 形等构成要素诸方面进行综合考察。过于简单的图形、线条、或过于复杂的图案、普通数字，一般的日常生活用语或广告宣传用语，商品的通用名称，商品的包装、 装潢、容器等一般被认为不具有显著特征。

要求商标具有显著特征，目的在于使消费者通过商标识别商品的来源，有的商标即使其构成要 素缺乏显著特征，但由于商标的长期使用已具备了识别作用，同样可以取得注册，应予以保护，所以商标的显著特征更要从商标是否已实际使用，是否已形成了与某一商 品的特定联系的角度去判断、认定。

（二）商标不得与他人的商标混同

混同是指商标与他人的商标相同或者近似两种情形。一般来讲，前述的独创性商标是不会与他人的商标混同的，而暗示性商标、描述性商标，尤其是借义商标往往会 与他人的商标相混同，申请注册的商标与他人的注册商标混同的，不能获准注册，而径行在相同或类似的商品上使用与他人注册商标相同者近似的商标，则会构成 侵权。

商标相同是指使用在同一种商品或者类似商品上的商标的文字、图形完全一样或商标名称读音完全相同。商标相同消费者就难以区别不同经营者的商品或服务。

商标近似是指使用在同一种商品或者类似商品上的商标的文字、图形或名称读音基本相同。虽然存在着差别，但差别并不明显，足以使消费者误认误购。

无论是商标相同还是近似都须是在同一种商品或类似商品上的相同或近似，所以除了判断商标本身是否相同或近似，还需判断它们使用的商品是否为同一种商品或类 似商品，如果使用的商品并非同一种商品或类似商品，即使两个商标相同或近似，也并不影响其显著性和可识别性。所谓同一种商品，是指商品的性能、用途、生产 工艺、主要原材料等相近的商品。

判断是否为同一种商品不难，但判断是否为类似商品比较复杂。因为除了要综合考虑商品的生产制造部门、原材料、质量、用途，甚至销售部门是否一致，还需从消费心理方面考察。而且对不同的商标也可能掌握不同的尺度。对于在消费者中间有一定知名度的商标，只要可能产生消费者对商品来源的误认，那么也会将单从商品学的角度看并不类似的商品判定为类似商品。就被判定为在类似商品上的相同商标而予以驳回申请，可见类似商品具有相对性。